¿Qué puede hacer realmente la SEC si la Ley CLARITY fracasa?

• Las probabilidades de que el Senado de EE. UU. apruebe la Ley CLARITY han caído a menos del 30%.
• Paul Atkins afirma que la SEC está lista para ofrecer una alternativa si la Ley CLARITY fracasa.
• Las leyes vigentes no permiten a la SEC crear un marco regulatorio completo de criptomonedas.

Las posibilidades de aprobar la Ley CLARITY disminuyen con cada día que pasa, dejando a los usuarios de criptomonedas, especialmente a los actores del sector, preocupados por lo que podría pasar con el ecosistema regulatorio. Un calendario legislativo estadounidense cada vez más ajustado y el bloqueo político previo al receso de agosto han reducido la probabilidad de aprobar la ley a alrededor del 27%.

Muchos participantes de la comunidad cripto han comenzado a considerar qué deparará el futuro si la Ley CLARITY no cumple con su plazo, o si los legisladores estadounidenses no aprueban la ley como ley. Cualquiera de estos escenarios redirigiría a la industria de nuevo al régimen de supervisión regulatoria de la SEC. Por lo tanto, los usuarios de criptomonedas que se enfrentan a esta realidad están reconsiderando el alcance de la autoridad de la SEC en caso de que la Ley CLARITY sea denegada o se estanque aún más.

La jurisdicción normativa de la SEC

La Comisión de Bolsa y Valores (SEC) obtiene su autoridad principal de la Ley de Valores de 1933 y la Ley de Bolsa de Valores de 1934. Según las leyes vigentes, la jurisdicción de la SEC se centra en regular los contratos de inversión, que el Tribunal Supremo definió en el histórico caso SEC v. Howey usando una prueba estricta de cuatro partes.

Según las leyes vigentes, la SEC está obligada a supervisar algunas áreas del ecosistema de criptomonedas, incluyendo:

Reglamentación Administrativa

La SEC posee autoridad delegada del Congreso para elaborar normas que aclaren leyes legales sobre el «Aviso y Comentario», exigiendo a la Comisión publicar las normas propuestas para obtener comentarios públicos bajo la Ley de Procedimiento Administrativo (APA). La agencia está legalmente obligada a analizar el impacto económico de cualquier nueva norma, y los tribunales tendrían que anular las normas si la SEC no proporciona una conexión racional entre los hechos encontrados y la decisión tomada.

Exenciones de registro

Las leyes vigentes exigen que todas las ofertas de valores estén registradas salvo que se aplique una exención explícita. Esto incluye «Private Placements» que permiten captaciones de capital sin registro público, «Mini-Public Offerings» que permiten ofertas públicas escaladas de hasta 75 millones de dólares con requisitos de divulgación simplificados, y «Regulation Crowdfunding», que permite a startups recaudar hasta 5 millones de dólares de inversores minoristas a través de portales de financiación registrados.

Reglas de Puerto Seguro

Las Reglas de Puerto Seguro de la SEC proporcionan a los participantes del mercado seguridad legal al definir conductas específicas que no violan las leyes de valores. Protege a los insiders corporativos estableciendo calendarios automatizados y predeterminados para la compra o venta de acciones de la empresa. También crea un puerto seguro para la reventa pública de valores no registrados si se cumplen ciertos periodos de tenencia. Sin embargo, es fundamental señalar que las leyes existentes carecen de un puerto seguro formal para los activos digitales descentralizados, dejando un vacío estructural que la propuesta de la Ley CLARITY intenta solucionar.

Normas de custodia

La SEC impone límites estrictos de segregación de activos para proteger los fondos de los inversores frente a la bancarrota de corredores o asesores. Según la Ley de Asesores de Inversiones de 1940, los asesores registrados deben mantener fondos de clientes con bancos regulados, corredores de bolsa o compañías fiduciarias. Sin embargo, las recientes expansiones regulatorias de la SEC pretenden exigir la custodia cualificada de todos los activos del cliente, incluyendo criptomonedas, materias primas y bienes raíces.

Regulación de la bolsa

Las regulaciones existentes de la SEC exigen que todo operador de plataforma que facilite la negociación de valores se registre ante los reguladores federales. La Ley de 1934 exige que las plataformas se registren, establezcan normas autorreguladoras y mantengan mercados justos y ordenados. Las plataformas también pueden operar bajo un régimen regulatorio más ligero mediante Sistemas Alternativos de Negociación Regulatoria (ATS) si no ejecutan operaciones ni establecen reglas de mercado directamente.

Impugnaciones judiciales y excesos legales

Las entidades cripto suelen acudir a los tribunales para obtener protección si consideran que la SEC puede estar excediendo sus poderes de aplicación. Los tribunales pueden bloquear las principales normas de la SEC si la agencia carece de una autorización explícita y clara del Congreso para asuntos de gran importancia económica o política. Recientes sentencias de tribunales federales han establecido que un token de activo digital no es inherentemente un valor, aunque su venta institucional inicial podría constituir un contrato de inversión. En múltiples ocasiones, los tribunales federales de apelación han anulado las normas de la SEC por ser «arbitrarias y caprichosas.»

El presidente de la SEC dice que la agencia está lista para intervenir

En medio de los continuos retrasos en la aprobación de la Ley CLARITY, el presidente de la SEC, Paul Atkins, ha declarado la disposición de su Comisión para redactar regulaciones alternativas para la industria cripto. Atkins dijo en una entrevista con CNBC que la agencia está «lista, dispuesta y capaz de emitir normas» que cubran el mismo terreno y que estaría dispuesta a proporcionarlas si el proyecto de ley no pasa por el Senado.

Atkins señaló que la ley es la forma de proteger algo para el futuro, añadiendo que el mercado necesita esa certeza para evitar que el marco cambie con cada administración. Sin embargo, expresó optimismo sobre la aprobación del proyecto de ley por parte del Senado, señalando que la SEC está proporcionando asistencia técnica a la legislatura.

Las limitaciones de la SEC en la elaboración de normas

A pesar de las afirmaciones de Atkins, existe una limitación en hasta dónde puede llegar la SEC para establecer un marco regulatorio sólido para la industria cripto. Varios asuntos están fuera de la jurisdicción de la Comisión y solo corresponden al Congreso decidirlo. Los asuntos que van más allá de lo que la SEC puede manejar incluyen:

SEC vs. Jurisdicción CFTC

La SEC no tiene la autoridad legislativa para dividir los límites de supervisión entre ella y otra agencia independiente. La agencia no puede despojarse de la jurisdicción sobre un activo que encaje en la histórica Prueba Hawey. Aunque la SEC y la CFTC pueden emitir interpretaciones conjuntas, solo el Congreso puede conceder a esta última jurisdicción exclusiva sobre los mercados de materias primas digitales.

Definiciones de tokens de mercancías

La SEC no tiene la autoridad para crear una vía formal para reclasificar un valor como no valor. No puede inventar una «Certificación de Descentralización» vinculante que legalmente despoje a un activo de su estatus de seguridad, ni puede dictar qué activos del mercado secundario califican como «mercancías digitales» sin criterios legislativos claros definidos por el Congreso.

Definición legal de activos digitales

Crear definiciones amplias y jurídicamente vinculantes que se apliquen a todo el gobierno federal está fuera de la jurisdicción de la SEC. Las definiciones de la agencia solo se aplican a las leyes federales de valores. Por lo tanto, sus clasificaciones internas no obligan a otros organismos federales como los reguladores bancarios, el Tesoro o el IRS.

Estructura del Mercado Federal

Las leyes vigentes no permiten a la SEC reestructurar la infraestructura financiera de Wall Street para adaptarse a la tecnología blockchain. Más bien, implican una estricta separación entre corredores, bolsas de intercambio y cámaras de compensación. Bajo estas leyes, la SEC no puede permitir que una única plataforma cripto integre las tres funciones sin una reestructuración horizontal. Es responsabilidad exclusiva del Congreso promulgar leyes que regulen cómo operan las cámaras de compensación descentralizadas a escala nacional.

Legislación sobre stablecoins

Solo el Congreso puede regular las stablecoins de pago, que principalmente reflejan productos bancarios. Estos tokens de valor fijo no se clasifican como valores porque carecen de una «expectativa de beneficio». Además, la SEC no puede imponer legalmente requisitos de reservas de capital, normas de auditoría o reglas de liquidez a los emisores de stablecoins. Esa es responsabilidad exclusiva del Congreso.

Protecciones al consumidor

Las normas administrativas son limitadas y no pueden proteger adecuadamente a los inversores minoristas. No tienen la capacidad de proporcionar redes de seguridad completas y modernas en este sentido. Las leyes actuales no permiten a la SEC imponer ni crear un fondo federal de seguros diseñado específicamente para proteger los depósitos minoristas de criptomonedas frente a la bancarrota de los exchanges. La agencia no puede imponer normas agresivas y no relacionadas con valores sobre plataformas offshore dirigidas a usuarios nacionales.

Disposiciones fiscales

El Código de Impuestos Internos del estado está absolutamente fuera de la jurisdicción de la SEC. La agencia carece de la capacidad para cerrar lagunas fiscales en criptocriptomonedas o modificar los requisitos de declaración fiscal para activos digitales. La tarea de cambiar cómo se gravan las transacciones de activos digitales sigue siendo responsabilidad del Congreso, lo que significa que cualquier marco de mercado liderado por la SEC seguiría completamente desconectado de las realidades fiscales federales.

Conclusión

En medio de los retrasos de la Ley CLARITY, la idea del presidente de la SEC de que su agencia cree de forma independiente normas alternativas para la industria cripto puede ser solo una solución temporal y temporal. A pesar de las capacidades técnicas de la SEC en la elaboración de normas, no tiene la autoridad para eclipsar a otras agencias y jurisdicciones. Por lo tanto, si el Senado no aprueba la Ley CLARITY, podría retrasar la regulación sustantiva de la industria cripto, dejando el tema aún abierto.

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